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원광법학 [Journal of Law research]

간행물 정보
  • 자료유형
    학술지
  • 발행기관
    원광대학교 법학연구소 [THE LAW RESEARCH INSTITUTE WONKWANG UNIVERSTIY]
  • pISSN
    1598-429X
  • eISSN
    2508-4526
  • 간기
    계간
  • 수록기간
    1962 ~ 2026
  • 등재여부
    KCI 등재
  • 주제분류
    사회과학 > 법학
  • 십진분류
    KDC 360 DDC 340
제29집 제1호 (16건)
No

연구논문

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이메일의 등장과 활성화는 그리 오래 전의 일이 아니다. 하지만 아날로그가 주 류를 이루던 시대를 지나 디지털 시대 접어들어 태어나 성장해 온 젊은 층에게 이 메일은 이미 느리고 답답한 구식의 의사소통수단이 되어버렸고, 트위터나 페이스북 과 같이 실시간으로 즉각적인 의사소통이 가능한 매체가 선호되고 있다고 한다. 디 지털 시대의 변화가 그 만큼 빠르다는 것이다. 그리고 이러한 변화는 컴퓨팅 환경 에도 나타나고 있다. 즉 개인용 컴퓨터가 일상적으로 사용되던 현실이 점차 공용 컴퓨터사용이라는 모습으로 변화하고 있고, 그 중에서도 클라우드 컴퓨팅이 현재 이를 주도하고 있는 것으로 보인다. 이러한 변화는 클라우드 컴퓨팅을 통해 데이터 센터에 생성·보존되는 전자적 자료의 급격한 증가를 초래할 것이며, 분쟁이 발생할 경우 당해 전자적 자료가 분쟁에서 증거로 사용될 가능성의 증가로 이어질 것이다. 문제는 전자적 자료의 유동성과 접근성과 같은 특성으로 인해 당해 자료가 변경 내지 훼손될 가능성이 높은데, 클라우드 컴퓨팅 환경에서는 “CSP의 존재”와 “공 유”라는 특성이 추가되면서 그 가능성이 더욱 배가되었다는 사실이다. 이와 같은 문제를 해결하기 위한 방법은 다음과 같다. 첫째, 법원은 클라우드 컴퓨팅 환경에서의 전자적 자료가 증거가 될 가능성이 있는 경우 현행 민사소송법상 증거보전절차를 적극적으로 활용한다. 하지만 증거보전절차는 미리 증거조사를 실시하는 것일 뿐 증거인멸을 사전적으로 예방할 수 없다는 한계가 있다. 이에 둘 째, 증거인멸에 대한 제재조치를 강화할 필요가 있다. 하지만 제재조치만을 강화할 경우 전자적 자료의 유동성과 클라우드 컴퓨팅의 특성으로 인해 당사자에게 지나 친 제재가 될 수 있다. 따라서 셋째, 제재조치를 위한 요건으로 당사자의 귀책사유 를 추가하는 등의 정비를 하고 전자적 자료의 특성을 반영한 일반적인 면책조항을 도입하는 것을 검토할 필요가 있다. 넷째, 전자적 자료의 경우 복원성으로 인해 삭 제된 자료를 복원하는 것이 가능한데 이에 대한 관심이 필요하다. 마지막으로 클라 우드 컴퓨팅에 관한 법제정비가 부족한 현실에서 제도적인 개선이 이루어지기 전까지 문제를 해결할 수 있는 가장 현실적인 방법은 CSP와 이용자가 클라우드 서 비스 이용계약을 체결함에 있어 분쟁발생시 고려해야 할 여러 가지 쟁점에 대해 미리 논의하여 이를 계약내용에 포함시키는 것이 될 것이다.

The conventional use of personal computers is evolving as shared computing becomes mainstream and a so-called Cloud Computing leads change. As the Cloud Computing is becoming popular, the ESI(Electronically Stored Information) which stored in the data center of CSP(Cloud Service Provider) will increase. Therefore, possibility that disputing parties use the ESI as evidence will increase in the litigation. The problem is that the volatility and the accessibility of the ESI make lots of problems and the characteristics of the Cloud Computing(“existence of CSP” and “sharing”) make it worse In order to fix the problems which generated from the characteristics of the ESI and the Cloud Computing, we need to make some changes. First, the court should render ex officio a ruling of preservation of evidence actively in the Cloud Computing situation. Second, sanctions against spoliation of evidence should be reinforced. Third, requirements for sanctions should be modified and introduction of exemption provisions should be considered. Fourth, we need to show more concern for the deleted data. And the pragmatic way is including the issues regarding evidential problems in the contents of cloud service providing contract before the improvement of legal system.

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세무조사는 납세자의 재산권을 과도하게 침해할 소지가 있다. 따라서 세법의 규 정에 따라 적법하게 행사되어야 한다. 그러나 우리나라 세법상 세무조사와 관련된 규정을 살펴보면 과세관청이 세무조사권 행사에 있어서 남용할 수 있는 여지가 많 이 있다. 첫째, 세무조사 대상자의 선정에 있어서 그 기준은 객관적이어야 하고 공정해야 한다. 특히 과도한 정치적 및 정책적인 조사대상자의 선정은 금지되어야 한다. 둘째, 과세관청에 입력되어 있는 납세자의 과세정보에 대해, 해당납세자의 과세정 보 접근권이 보장되어야 하고 아울러 이에 대한 시정요구권도 보장되어야 한다. 이 는 자칫 거짓된 정보로 인해 납세자가 세무조사 대상자로 선정될 수 있기 때문이다. 셋째 세무조사 해당 사업연도와 세목은 특별한 경우가 아닌 한 중복해서 세무조 사를 할 수 없도록 엄격하게 규제되어야 한다. 현행 세법 규정은 과세관청이 필요 하다고 인정하는 경우는 무제한으로 중복조사가 가능할 수 있다. 마지막으로, 세무조사 기간은 법에 구체적으로 규정을 만들 필요가 있으며, 현행 세법상 조사기간이 무제한인 경우 중 탈세의 경우를 제외하고는 세무조사 기간을 대폭 축소할 필요가 있다.

Un contrôle fiscaux peut constituer une violation du droit de propriete des contribuables. Ils doivent par conséquent etre effectué dans le cadre strict des droits fiscaux. Cependant la législation en vigueur concernant les contrôles fiscaux en Corée du Sud ne sont pas assez clairement définis pour limiter les abus de pouvoir lors des contrôles fiscaux. En premier lieu, le choix des contribuables devant subir un controle fiscal doit etre objectif et juste et ne doit être influencé par les politiques. Deuxièmement, le droit d'accès de la part du contribuable à son dossier fiscal ainsi que le droit de demande de modifications doivent être garantis dans la mesure où les données erronés peuvent conduire au contrôle fiscal. Troisièmement, hors cause exceptionnel, un controle fiscal ne doit pas etré mené plus d'une fois dans une année fiscale donnée, contrairement a la legislation actuelle qui autorise les services fiscaux à effectuer les controles fiscaux sur un même contribuable de manière illimitée. Dernièrement, la durée de contrôle fiscale doit être définie dans le droit fiscal. Par ailleurs, une réduction de cette durée s'avère nécessaire, hormis dans le cas du fraude fiscal découvert lors d'un contrôle fiscal à durée indeterminée dans la législation actuelle.

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By Copyright Amendment of 2006, the right of Digital Audio Transmission has been provided to the holder as one of neighboring rights. However, the right is not one which requires voluntary licenses, but one which provides statutory license to everybody without negotiation with holders of neighboring rights if she pays the fee which Korean Copyright Committee decides. Because this right was inserted into the Copyright Act after lots of discussion among the interests, those who provides Digital Audio Transmission must follow many limitation which the interests had agreed to. However, in Korea the right was inserted without lots of discussion among the interests. Therefore, some users hope to use the right without negotiation with the right holders by arguing they transmit digital audio even though they transfer the digital auido which requires voluntary license from right holders. Especially, the reason digital transmission right was inserted into the Copyright Act is to protect the right holders from the development of Internet technology which decreases album sale by using music which was not protected by Copyright Act. Therefore, to protect their right in the digital audio transmission, Korean Copyright Act should prevent some digital audio transmission which provides adverse effect to right holders and consider some limitations which U.S. Copyright Act provides.

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The contract title trust is a type of title trust where the title trustee make a contract with a seller as a party of sales contract and register (the property) under the name of the title trustee the after the title truster and the title trustee make a purchase entrustment contract. The title truster can retain the ownership of the real estate only when the title trustee does not know the fact the seller made a title trust in accordance with laws. In this case, the title truster retains the right to claim the unjust enrichment restitution to the title trustee. According to the related laws, when the title trust contract was made before the enforcement of the related laws, the “real estate” itself is subject to the claim on the unjust enrichment restitution. Meanwhile since this right to claim the unjust enrichment restitution is receivables, it is subject to the extinctive prescription and the extinctive prescription continues even if the title truster possesses the applicable real estate.

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The victim-offender mediation system refers in principle to the procedure in which a third party who is situated in the neutral position arranges to mediate the directly concerned persons to eventually come to reconciliation and to reflect such results in processing or judgement of a case. In a word, the victim-offender mediation is simply a process of resolving disputes or conflicts resulted from the offense happening between an offender and a victim and of recovering the loss of the damaged. Viewed from the perspective of the judicial system, the victim-offender mediation could be seen as a form of citizen participation in that the neutral third party, instead of the criminal justice agency, plays a key role in mediation and the mediator cooperates with the criminal justice agency to a certain extent while keeping a good distance from it, at least when resolving conflicts. It may be said, however, that the victim-offender mediation system is very significant since both offender and victim take initiative in mediation to solve the case jointly, which is totally different from the process of handling legal cases under the existing criminal justice system. The victim-offender mediation system in Korea is applauded as having raised capabilities of the investigating and judicial authorities by reducing their burden of having to deal with matters of private autonomy, encouraging to solve problems autonomously, letting judicial officers by thus concentrate on investigating into important incidents, prompting victims to recover from the damage rapidly, ridding offenders of unnecessary restriction or threatening of such by the investigating authorities, defending as a consequence the human rights of offenders, helping them to reunite with the community or society they belonged to in the past, preventing them from repeating offenses, etc. In parallel with widening awareness of positive effects and usefulness of the victim-offender mediation system among the people in this country, responses to the system are expected to become more and more intensified in the days to come. To vitalize and refine the victim-offender mediation system more exquisitely, it seems essential for the prosecutors standing in front line, on the one hand, to drastically increase referral of incidents to settlement by victim-offender mediation and, on the other hand, for the heads of legal institutions, prosecutors in charge and staff members of prosecution to show more active concern and cooperation to increase the number of criminal mediation, minimize the ratio of failure to call for mediation and ward off difference in the number of victim-offender mediations among each prosecutor's office. Moreover, it is also deemed necessary to diversify and specialize election of members for mediation, increase their numbers, organize seminars or workshops to train them and to develop and share their techniques to improve successful settlement by mediation and to give publicity of exemplary cases, in addition to continued efforts to improve working conditions of those engaged in mediation.

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In today's mass democracy society, political party takes charge of important role in politics. Without democratization of political party itself, it is impossible to put into action democracy. Political party works very effectively to realize democracy, but it also can be effectual means to destroy democracy. So political party shall call for internal democratization of each political party itself. People's variety opinions are put together and changed the national will by political party. These are political party's key functional roles. To perform this job well, internal democratization of each political party is getting more and more important. As political party exercises political leverage extensively, internal democratization of each political party is not only for political party itself, but also for national order. There are two ways to give shape to internal democratization of each political party. One is to make political party's internal organization democratically and the other is to do political party's activities democratically. Political party's internal organization which is composed democratically is putting emphasis on autonomy of expressing political party members opinion. And the delivery system of their opinions shall be bottom up and not top down. Political party's activities is based on democratic decision-making processes which is existed between political party members. So it is important to secure autonomy of expressing political party members opinion. To build political party's democratical internal organization, the proper legal status for each member of political party shall be guaranteed. Political party constitution and platform shall be enacted and made public. To work political party's activities democratically, political party's public nomination for the public office candidate shall be democratic. But first in importance is that internal democratization of each political party comes true effectively when political party and people work together and make efforts together.

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1648년 웨스트팔리아 체제의 성립으로 탄생된 국제법은 국제사회의 기본 규범 으로서 역할을 담당해왔다. 국가주권의 최고성을 바탕으로 국내문제불간섭, 주권평등을 기본 원리로 확립된 국제법은 국제사회를 구성하는 국가간의 권리 및 의무를 규율하며 국제사회의 평화와 안전을 확보하기 위한 중요한 수단으로서 역할을 담당 하여왔다. 세계화의 심화로 인하여 국제사회의 성격은 급격한 변화를 겪게 되었고 국제사 회의 변화는 국제법에 적지 않은 영향을 주게 되었다. 즉, 국제사회가 직면한 복잡 하고 난해한 문제를 해결하기 위하여 국제법은 양적, 질적으로 팽창하게 되었다. 과거 국가간의 관계가 상위 정치문제에 해당하는 무력분쟁, 안보 문제를 중심으로 전개되었다면, 현대 국제사회는 과거 국제법이 직면하였던 문제와는 전혀 다른 양상의 문제에 직면하고 있다. 환언하면, 인권에 대한 국제적 관심의 증가, 월경질병의 통제, 환경의 대규모 파괴에 대한 사후 대책의 모색, 자연재해로부터 발생하는 피해의 예방 및 구호와 같이 과거에는 생각하지 못하였던 국제사회 전체에 영향을 미치는 사건들이 국제사회의 기본 규범으로서 국제법의 역할에 대한 근본적인 문제를 제기하고 있다. 과거 국제법의 적극적 역할 및 실효성 여부는 국제사회의 가장 중요한 주체인 국가에 의해서 좌우되었다. 그러나, 세계화의 심화로 인하여 국제사회의 주체로서 타 주체에 대한 국가의 우월성은 도전을 받게 되었다. 즉, NGO 활동의 증가, 다국 적 기업의 막대한 영향력, 인권 운동을 중심으로 부상하고 있는 개인의 지위 향상 등은 국가가 더 이상 국제사회의 유일하고 완전한 주체로서 국가의 정체성에 대한 재고를 요구하게 된 것이다. 특히, 자유주의적 경제구조와 인권 보호를 주요 관심사로 설정하는 세계민주주의는 이와 같은 기준에 국가의 정책, 특히 국내적 정책이 합치하고 있는 가에 초점을 둔다. 따라서 세계민주주의는 인권 보호 및 경제구조의 개혁과 같은 기준에 국가가 얼마나 합치하고 있는 지를 기준으로 국가의 정당성을 판단하는바, 이는 국내문제에 대한 상당한 수준의 간섭이 가능하게 된다. 세계민주주의는 인권의 강력한 보호, 건실한 경제구조로의 전환을 강조하는 바, 세계화 시대의 다양한 비국가주체의 활동의 중요성을 감안할 때, 긍정적 효과가 있 다고 생각된다. 특히, 국가의 정체성을 인권 보호에 초점을 둠으로써 국가가 인권 보호 및 증진에 있어서 수동적이거나 적대적인 태도를 보이는 경우, 현대 국제사회 의 주체로서 국가의 정체성에 의문을 제기함으로써 국제법 주체로서의 지위를 문제삼을 수 있다는 점에서 세계민주주의는 가치가 있다고 생각된다. 또한, 21세기 국제사회의 문명기준으로 세계민주주의를 설정함으로써 보편적 가치에 해당되는 인권의 보호와 경제 자유화의 추구에 큰 역할을 할 것이다. 그러나, 과거의 예에서 알 수 있듯이 문명기준으로 설정된 세계민주주의는 각 개별국가가 갖고 있는 이질성 및 다양성을 침해할 수 있으며, 특히 자유주의에 입 각한 경제구조의 개편과 서구 중심적 인권 가치의 강요는 국가 관계에 있어서 새로 운 불평등성을 야기할 수 있는 문제점도 아울러 노정하고 있다. 이와 같은 맥락에 서 세계민주주의가 야기하는 문제점을 해결하기 위하여 국가는 자신의 정체성을 어디에서 찾을 것인가가 선결적 고려 사항이 될 것이다. 국가의 정체성에 대한 새로운 시각의 도입, 이를 통한 세계민주주의의 전향적 수용이 세계민주주의와 국가간의 갈등을 해결하는 시발점이 될 것이다.

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With the rapid development of economy, China is experiencing a social upheaval. China has been called "hot spot"of international investment for a long time. But, recent years, as the deep-rooted contradiction of the international financial crisis have not yet been eliminated major economies are lacking in strength; the European debt crisis continue to attack and the global economy's recession, Foreign-invested enterprises are facing huge challenges they had never met. Shanghai, as the center of China's economy, had made excellent achievements under the reform and open up policy in 30 years. But, the transition of mode of economic development and attracting investment are also facing many challenges. Shanghai, an international metropolis, as the driving force of China's economy, can be measured as the overall level of development of Chinese economy, especially, when Chinese government had decided to build an international financial center and international shipping center in Shanghai before 2020. So it's necessary and significant to explore its comparative advantages and its driving force role in China's economy from different approach. At the same time, Shanghai's economic development and effect of attracting investment in transition period can spread to the whole China and the world. In the Eleventh Five-Year period, after overcoming the impact of international financial crisis and the limitations of its own development, Shanghai obtained good achievements in attracting investment. On this basis, Shanghai's investment is mainly concentrated in the regional headquarters of multinational companies, modern services industry and advanced manufacturing, innovation of technology and enterprise restructuring, research filed and so on in the Twelfth Five-Year period, Shanghai also strive to walk in the front of other provinces. In order to achieve the goal of attracting investment, Shanghai will make a series of policies and expand investment services to attract more investments. Currently, due to the limitation of investment environment and investment policies, there are many problems in attracting foreign investors. In order to solve these problems, the author list following measures: First, the investment strategy should be focused on specific industries and fields; Second, full support from the central government; Third, the local regulations and policies of investment in Shanghai should be further improved.

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Insurance is a social economic system, which relieves economical anxiety due to uncertain physical or material damages. So, insurance law revision needs prudent review on protection of insurance consumer. The purpose of Insurance law revision is in modernization and modernized insurance must correspond to modern society and global standard. Among the revision, protection of insured consumer is the most important task. You can easily find such precedents in advanced legislation cases. According to Section 6, Clause 1 of German insurance contract act, which has been revised in July 5th 2007, and activated since beginning of 2008, 'If the difficulty in assessing the insurance being offered or the policyholder himself and his situation gives occasion thereto, the insurer must ask him about his wishes and needs and, also bearing in mind an appropriate relation between the time and effort spent in providing this advice and the insurance premiums to be paid by the policyholder, the insurer shall advise the policyholder and state reasons for each of the pieces of advice in respect of a particular insurance. He shall document this, taking into account the complexity of the contract of insurance being offered.' This statement regulates responsibility of insurer to consult and provides regulatory protection to policyholder. If this has not been fulfilled or documented, such act can be a legal basis of compensation. A strong will of legislator to protect insurance consumer can be seen through above legislation. South Korean government also have made pre-announcement of legislation on amendments of insurance law, according to social environment change and new insurance superintendence change, in June, 15th, 2012 through public announcement '2012-156' of Department of Justice. Such amendment has been prepared under principle of rational and fair balance between insurance company and insurance consumer, balance among civil act, insurance inspection regulation and foreign countries' legislation cases, protection of policyholder, and procurement of good intention of insurance system. However, despite of commercial law commission's effort on insurance law amendments, there can be seen some insufficient items on aspects of insurance consumer. So following thesis will cover insurance consumer protection mainly on insurer’s duty to deliver and explain the insurance clauses, insurance agency's authority, duty of disclosure related regulations, and regulation on period of extinction session on insurance claim.

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2011년3월10일,전국인민대표대회 제11기4중전회에서 오방국위원장은 사회주의 법률체계의 완성을 선언하고 헌법의 주도적 작용을 명확히 함과 동시에 민법과 상법을 비롯한 주요 법률부문을 다시 한번 강조했다. 특히 사회주의법률체계 중 상법의 독립적 지위를 재차 인정하면서 상법이 시장경제건설에 중요한 역할에 대하여도 강조하였다. 상법은 시장경제법률 체계 중 유기적인 부분이다. 상법은 시장거래관계를 대상으로 하며 독립적인 존재가치를 지니고 있다. 상법의 조정대상인 상사관계는 프랑스와 같이 객관적 행위를 강조하든 독일과 같이 주관적 기준을 강조하든 간에 전국민이 상업화되는 시점에서는 어떤 기준을 적용해도 모두 적합하지 않다. 이에 비해 일본의 절충주의가 더욱 과학적이고 합리적이다. 현대 상법은 특정사람만을 대상으로 하는 것이 아니라 복잡한 시장거래관계를 조정하는 것이 그 목적이기 때문이다. 이런 거래관계의 참가자는 영업을 하는 상인일 수도 있고 이익을 목적으로 하는 비상인일 수도 있다. 또한 이익을 목적으로 하지 않는 비상인, 즉 일상 소비를 만족하기 위한 자연인일 수도 있다. 상법은 상사주체의 영업이익보호로써 사람의 경제적 속성을 강조하는 반면, 민법은 민사주체의 보편적 이익을 보호함으로써 사람의 자연적인 속성과 윤리적 속성을 강조하게 되므로, 양자는 본질적인 차이가 있다. 상법의 전체적인 제도는 상사주체의 이익최대화 요구를 만족시키고자 하는 것이다. 즉 상법은 경제관계의 확인, 경제행위의 규범화, 경제질서의 수호와 경제활동의 의무를 통하여 독특한 시장조절체제로 표준화되는 것이며, 대량으로 반복적이고 계속되는 거래 속에서 중요한 작용을 발휘함으로써 상사주체를 위해 영리를 실현하고 조건과 환경을 마련하고 있기 때문이다. 시장거래관계를 조정하는 기본법으로서 상법의 독립적 지위를 인정하는 것은 경제사회관계에서 효율적인 조정을 실현하기 위한 현명한 조치이다. 시장경제 기본법으로서의 상법의 역할은 대체할 수 없다. 상법은 영리주체와 성을 고취하고 시장질서를 보호하는 것을 목적으로 하는 것이 특징이다. 상법ㆍ민법ㆍ경제법의 가치지향과 기능은 각각 다르지만, 이들의 관계를 보면 “전치법(前置法) - 기본법 - 보장법”이라는 연결고리를 구성하고 있다. 이러한 연결고리는 시장주체의 이익을 보장하고 시장거래질서를 수호하는 한편, 시장의 거시적 통제를 강화하면서 사회의 부를 증가시킨다. 사회주의시장경제중 상법이 발휘하는 주도적인 역할은 민법과 경제법으로 대체할 수 없다. 민법이 구성하는 일련의 제도들은 시장경제활동에 대한 보편적인 규정이고 공평한 조건과 기회를 부여하는 것이다. 민법은 시장경제의 전치성 법률이다. 다시 말하면 민법은 시장경제활동을 위하여 전제조건을 제공할 뿐만 아니라 경제상품과 거래형식에 대한 견고한 기초가 된다. 경제법이 추구하는 것은 실질적인 공평과 결과적인 공평으로서의 사회이익을 기본적인 가치지향으로 한다. 경제법은 국가의 강제적 수단을 이용해 파괴된 시장환경을 정상화시키고 시장경제가 올바르게 운영될 수 있도록 외부적 조건을 보장하면서 기본적 요건을 구성하도록 정하고 있다. 상법은 거래안전을 추구하는 과정에서 전반적인 국민경제를 중점을 두어 마련한 것이 아니다. 상법은 거시적 조정을 미시적 조정에 포함시킴으로써 경제자유주의를 기초로 하고 시장진입조건과 구체적인 시장행위 평가기준을 마련하여 시장의 내재적 체제를 활용하여 경제의 고효률과 안정적인 운영을 실현하고자 한다. 더욱 중요한 것은 상법은 영리성을 추구하여 상업을 촉진하는 동시에 사실상 사회의 부를 증가시킨다. 즉 “개인은 지속적으로 자신이 지배하고 있는 자본을 자신에게 유리한 방향으로 활용하고자 노력한다.”는 독특한 가치와 기능 때문에, 상법은 시장경제의 기본법이고 시장경제법률체계에서 대체할 수 없는 지위를 차지하고 있는 것이다. 상법은 사회주의 시장경제법률체계에서 핵심적 지위를 가지고 있다. 상사법은 객관적 경제활동에 대한 규정이고 시장경제의 내재적 요구를 반영하고 있는 것이다. 현대시장경제에서 상법은 공생ㆍ공존하기 위해 끊임없는 변화를 통하여 최상의 상태에 도달함으로써 상법은 현대시장경제 법률체계에서 핵심적 지위를 차지하고 있는 것이다. 상법은 시장경제에서 생겨나고 시장경제를 위해 존재하며 시장경제와 가장 밀접히 관련성이 있는 법률이다. 상법은 시장주체의 자치와 영리요구를 존중하는 기초 하에서 거래행위를 규범화시키고 시장질서를 수호하기 위해 맹목적인 거래행위를 방지함으로써 개인이익과 사회전체 이익을 최대화시키도록 한다. 상사주체는 시장주체의 법률적 지위와 기본권리를 위하여 관념상ㆍ제도상의 보장을 하고 있다. 상사행위제도는 시장주체의 투자행위와 양도행위를 효과적으로 규범화하고 또한 시장주체가 양호한 방법과 규칙을 이용하여 이익을 최대화시킬 수 있도록 정하고 있다. 상법은 기술적 규범으로 표현된다. 이는 시장경제의 내재적 운영요구에 대한 외부적 표현방안이다. 상법의 전반적인 제도설계는 모두 시장주체의 영리성요구를 둘러싸고 전개되는 것이다. 주체에 대해서는 광범위한 영업자유를 부여하고 효율적이고 편리한 거래방안을 제공한다. 다른 한편에서는 거래방식과 절차에 대해 과학적인 규칙을 설정하고 시장질서와 안전을 수호하며 주체의 이익을 최대한 추구하기 위해 양호한 시장환경을 구성한다. 상법이 위와 같은 방법을 선택한 근본원인은 시장경제의 운영동력이 주체의 영리행위이기 때문이다. 상법은 직접적으로 시장경제를 조절하는 법률로서 필연적으로 시장경제의 기본적인 운영규칙을 반영하여야 한다. 따라서 상법은 강한 기술적 성격을 지니는 법률로서 실체법과 행위법을 모두 표현하고 있는 것이다. 상법은 시장경제법률체계 중 가장 활력이 넘치는 법률부문으로서 시장경제의 끊임없는 진보와 완성을 촉진시킨다. 상법은 “사회를 기초로 한다.”는 이념을 계승하고 발전 변화하는 객관적 환경의 변화에 따라 가치와 기술의 통일을 실현하고자 한다. 이 때 가치는 상법이 인간의 본성에 대한 존중을 반영하고 효익을 가장 중요한 이념으로 하는 동시에 자유ㆍ공정ㆍ질서의 가치도 아울러 고려하여 시장주체의 효율적인 영리성을 추구하는 것을 말한다. 기술은 상법이 풍부한 과학적 정신을 포함하고 있다는 것을 말한다. 다시 말하면 상법의 가치와 기술은 상대적인 온정성을 유지하는 기초아래에서 상황에 따라 변하고 부단히 변화하는 품질을 가지고 있어야 하므로 상법은 시장경제 중 활동적인 법률이라고 할 수 있다. 사회주의 시장경제법률체계는 건전한 상법제도를 요구한다. 상법은 시장경제의 내성적 변화를 구성하고 현대시장경제의 건전하고 안정적인 발전을 위해 결정적인 역할을 한다. 완벽한 상법제도는 시장경제의 정상적 운영을 보장하는 기본적인 요구이다. 완벽한 상법이 없으면 규범화된 시장경제제도가 있을 수 없다. 한편으로 상법은 시장거래활동의 기본규율과 요구를 지켜야 하고 시장주체의 이익요구에 도달하여야 하며 최대한 의사자치를 만족시키고 영업자유를 보장하여야 한다. 다른 한편에서는 시장체제를 이용하여 각 주체간의 이익관계를 조정하고 경제법과 다른 해결방식으로 이익충돌에 대하여는 시장주체가 자유적으로 분쟁을 처리하는 것을 허용한 동시에 가능한 한 시장 혹은 타인에게 불리하거나 불공정한 영향이 발생하는 행위를 방지하도록 하여야 한다. 또한 상법은 시장질서를 수호하고 거래안전을 확보하는 것을 통하여 시장거래가 지속적 발전을 촉진시켜야 한다. 완벽한 상법제도를 포함한 구체적인 법률의 절차는 시장운영에 없어서는 안되는 규칙이기 때문에 어느 한 방면의 법률제도라도 부족하면 정상적인 시장운영은 이루어질 수 없다. 상법의 완벽정도는 시장경제법률체계의 과학정도를 평가하는 표준이고 시장경제 성숙도를 반영하는 표준이기도 한다. 상사법률체계를 구축하고 완벽하게 할 때 반드시 관련 법률제도가 작용을 발생하는데 필요한 사회조건을 고려하여야 할 것이다. 우리나라, 즉 중국의 시장경제가 성숙되지 못했다는 현실을 받아들이고 상사입법의 합리적인 발전가능성을 발굴하여 입법적으로도 선진성과 최고가 될 수 있도록 노력하여야 할 것이다. 다른 나라, 즉 자유시장경제국가들의 입법을 맹목적으로 따르고 간단하게 병합하는 입법방안은 법률효과의 감소만 가져올 뿐이므로, 보다 합리적인 입법방법은 “적합한 것이 최고이다”라는 관점에서 상사법률관계를 개선해야 한다. 앞으로 상당히 긴 시간을 가진 상사관습은 국가가 제정하는 법률과 상호충돌함과 동시에 건전한 시장제도로서의 기능을 발휘하게 된다. 실천을 요구하는 국가제정법인 상법은 당연히 실천을 지도하고 적당한 시기에 합리성과 과학성을 구비한 상관습을 통합, 흡수하여야 하며, 관습이 지닌 진화의 가치를 빌어 끊임없이 법률체계를 구축하고 시장경제의 법률제도로서 더욱 완벽하고 과학적인 방향의 발전을 촉진하도록 하여야 할 것이다.

In the legal system of socialist market economy in China, civil law is the prepositive law, and economic law is the protective law, while commercial law is the law of market operation, the special features of which achieving its irreplaceable independent status. Commercial law grew out of the market economy and services the market economy directly, with deep dependency between them and effectiveness as conjoint point. It protects the profit-making freedom of the market players by technical provisions reflecting the inherent requirements of the market economy, thereby promoting the increase of social wealth, with a high degree of flexibility attributing to practical character. Modern market economy legislation is mainly for commercial legislation, and there is no comprehensive legal system of socialist market economy without perfect system of commercial law. In today’s world with frequent outbreaks of economic crisis, the building of the commercial legal system still has a long way to go, need to be rational in the face of the purification of legal department functions, the rationalization of legal transplantation and the legalization of commercial practices.

『특 집』한ㆍ중 국제학술대회 발표 논문

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In November 2012 the Communist Party of China held the 18th National Congress and solemnly declare to the world: China shall attain the goal of completing the building of a moderately prosperous society by 2020 and at the same time the rule of law should be fully implemented as a basic strategy, a law-based government should be basically in function, judicial credibility should be steadily enhanced, and human rights should be fully respected and protected. This is China’s grand goal to realize the building of a moderately prosperous society in all aspects, also is the the important goal to realize the Chinese people's democracy. Review the 30-year progress of China since the 1978 reform and opening, China has achieved great changes and the outstanding achievements, which is really a hard-won and gratifying for a country with a population of 1.3billion. Through China’s over 30 years process of legal construction, it has been basically completed the construction of Chinese characteristic socialism legal system, which is really a great progress and is recognized by the world. China is currently in the process of implementing the "fourmodernizations" and national rejuvenation, as while as comprehensively promoting the rule of law. But on the road of the rule of law, China is still in its infancy. Now China is in a contradictory period, there are many problems to be solved, there are many conundrums need to cracked. The 18th National Congress of CPC declared the "scientific legislation, strict law enforcement, judicial justice and the law-abiding" new16-character guideline, which will become the compass of China’s legal construction now and in the future. Adhere to running the country by the rule of law, govern by law and administration according to law.; Adhere to building the country, the government and the whole society under the rule of law; Adhere to that everyone is equal before the law, there is responsibility while having power, there is supervision while using power and illegal activities will be investigated. This is not only the core content of China's legal construction, but also the outlook of China's legal construction.

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In the process of soliciting opinions from the general public about the third amendment of China Copyright Law, there have been some discussion of issues. The most controversial issues are the statutory license system of sound recording production and the extended collective management system. The provisions of the statutory license of sound recording production in the first draft of the Third Amendment of China Copyright Law have been strongly questioned, which reflects the misunderstanding and misreading by he Chinese public. The provisions have some defectiveness, but there are some progress. It may be overcorrect abolishing the statutory license system of sound recording production in the second draft. Some limits have been added in the second draft about the extended collective management system of copyright, but it should be more considerate on providing for the extended collective management system.

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부록

원광대학교 법학연구소

원광대학교 법학연구소 원광법학 제29집 제1호 2013.03 pp.340-365

 
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