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헌법 제75조는 기본적으로 권력분립원리를 실현하여 의회의 입법기능을 보장하기 위한 것으로 이를 통하여 책임정치를 구현하고 공공의 이익을 위한 입법이 이루어질 수 있도록 하며, 행정권의 자의적인 행정법령 제정을 방지함으로써 국민의 자유와 권리의 침해를 방지하기 위한 것이다. 헌법이 의회입법원칙을 명시하고 있는 것은 토론과 이해관계의 조정을 통한 결론의 도출이라는 의회의 구조적인 의사결정과정이 가지는 특성에 의하여 정당화된다. 국회와 행정부의 입법영역에서의 역할분담도 그러한 점을 기준으로 이루어져야 한다. 일반국민들은 헌법 제75조를 직접적으로 적용받지 않는다. 입법을 위임하는 법률의 경우 그 직접적인 수범자는 행정청이다. 행정청은 당해 사항과 관련된 전문가와 법전문가들로 구성되어 있고, 행정법령의 통제 측면에서 보더라도 당해 규정을 해석, 적용해야할 주체는 법관이다. 따라서 입법을 위임하는 법률이 행정청과 법관에게 적절한 범위를 제시해줄 수 있는지 여부에 의하여 헌법 제75조 위반을 판단하는 것이 적절하며, 이는 실제 수많은 판례들의 구체적인 판단방법과 일치한다.
Article 75 of the Constitution which provides rule against blanket delegation plays a role of securing separation of powers and law-making of parliament. This role leads to preventing breach of basic rights of people by arbitrary administrative rules and regulations. The legislative power of parliament is justified by the structure of the parliament which needs discussions and reconciliation of interests in the decision-making process. This idea is main reason for division of roles between the parliament and the executive. Article 75 is applied directly not to a ordinary people but to the administrative organ which is composed of experts who would be accustomed to the fields and lawyers. The ultimate responsibility of interpretation and application of the article rests on the judges. Therefore, the standard for deciding whether the article 75 is violated or not should be whether the law would provide them programs for limiting the administrative rule makings.
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민주적인 이론에 바탕을 둔 ‘사회적 구조’에서의 ‘법’이란, 주어진 정치적 사회 안에 그어진 선 에 의하여 하나의 그룹이 만족스럽고 위엄 있는 삶이 구축될 수 있는 본질로 접근하는 결정적 인 조건들이다. 그러나 우리가 지닌 다양한 삶의 구조모형은 이 결정적인 조건에 따른 ‘인간의 존엄성’에 대하여 수없이 많은 입장을 지니고 있기 때문에 법은 법 스스로가 자유의 신장에 목 적을 둔 또 다른 그룹을 공동체로부터 제외 Franz Kafka/ Ingeborg Scholz, Vor dem Gesetz: in Analysen und Reflexionen 7. Auflage, Joachim Beyer Verlag, 2008. 시키는 조건들을 지니게 된다. 그러나 이러한 조건을 거부할 수 있는 도덕적 원칙이 존재하지 않기 때문에 지배하는 자와 지 배받는 사람, 즉 서로 다른 정의를 지닌, 도덕적 집단과 배타적 소집단은 ‘법의 제국’, ‘법의 통 치’로 작용되는 ‘사회적 구조’ 속에서 결정적인 조건이 되는 실정법은 사회적 구조 속의 배타적 소집단에 대한 ‘온정주의’는 사라지게 된다. 이때에 실정법은 도그마틱 (Dogmatic)에 얽매이는 해석에 의존하기 때문에 개별법규에 내재 된 법 원리적인 측면을 도외시하게 되는 데, 이는 법적 분쟁해결이 전제되는 구체적인 사태의 사실적, 경험적인 측면을 소홀히 하게 된다. 법조 윤리와 인간의 존엄성은 결국 배타적 소집단의 이야기로 집약되는 데, 정의와 불의가 혼 재된 ‘사회적 구조’ 속에서 삶의 구조모형인 소설은, 우리의 삶과 같이 수없이 정의할 수 있는 비슷한 것들을 담아냄 최인훈, 『바다의 편지』, 도서출판 삼인, 2012. 으로써, 누구도 말할 수 없는 배타적 소집단의 이야기를 자신의 목소리로 말한다. 이처럼 소설은 소극적 도그마틱 (Dogmatic)에 얽매여 순환론에 빠져드는 실정법이, 소홀하게 다룰 수 있는 경험적인 측면을 해체하고, 성찰의 공간으로 실정법을 안내한다. 이때에 성찰은 곧 인식 비판적 성찰로서 전체 인류에 자기형성과정의 역사에서 상호주관성의 억압과 회복의 역사를 변증법적으로 추적하는 행위를 의미하게 된다.
The novel is to widen the limits of the presence, we see and feel after showing the combination of various human passion indwell in the social structure as collage. By raising the veil of gray, you'll recognize others blindfolded, and after recognizing, you'll be able to look at the whole. In specialized modern society, whether it's corporate, or military, or law enforcement authorities, or any organization, the organization carries out conspiracy behind the closed door even without the distortion or the need for assassin. Writers demand them to walk into the square to come out of the secret tent. The novel is the open and the experimental space where you can hear the stories between the parties themselves. Writers must provide the opportunity to judge "Who is included in the moral community?" or "Who should be included in an exclusive small group?." the basic question, that are depicted in the aspect of slaves or strangers, while transparently exposing them in the story. But "The exclusive small group" is always variable that is described by the authors. The moral community and the exclusive small group's positions are not fixed. The novel just makes us to look inside of 'Being and Time' while premise of the 'variable state' The juridical counselors maybe ourselves trapped in the secret tent as if in the report of Hanna Arendt. So, we may not have been able to see what is absurd. Or, we may have closed our eyes at some absurd without reason. We might have thought that the young people resisting for the human order is disrupting. All those possibilities are inherent in ourselves at anytime. The rookie lawyer who has been ordered to study the law of a particular point of view or the small step of the argument in the counselor memo, might have failed to identify the seriousness of the whole plan obscured by a gray veil. The insiders are unwilling to expose the dark side because of the entangled relationships or the fear of retaliation. Fellow lawyers prohibit themselves openly criticizing. Ordinary people can not realistically assess the judicial system. Totalitarian reality that created evil by destroying the social after removing the network between individuals and by closing the public sector still exist today. Human becomes incompetent at thinking, speaking, and judging in an environment where people dominate or being dominated by the monitoring and the accusations The writer Choi In-Hun presented the confirmation of the above examples by describing the experience. He said that the same kind of co-existence of small community in the differentiated society, they are classified depending on not only the economic life but also the nature of their commitment to social action including the religious services, healthcare, governance capabilities and youth education, while not classified by blood relationship. But Choi In-Hun noted that The revised Criminal Procedure Law has no meaning if it's not accompanied by the change jurists. He said that the trial is to drive the truth to the endless lies and to finally enforce the defendants to believe that 'All of them say is right', and it's the process of enforcing a human to be in trapped into the category of groups, named society. The right to assistance of counsel does not only include the technical aspect. He needs to be aware of the defendant being in a special environment called lawsuit. For the defendant's substantial defense, he should be free from the constraints of abnormal psychology. Expectations (human trust) to receive the assistance of a person who would act as a buffer is the primary reason to assistance of counsel. Reality watching a defenseless incident for the defendant who is unable to predict or without preparedness in the investigation carried out against the law by the enforcement agencies, makes us doubt that Revision of the Criminal Procedure Act can be the only solution. The description of Rule of law and human dignity through the novel of Choi In-Hun is aspiring the longing about Fuller's morality and law and the system that does not disgrace the human. Alleged offender statements in the presence of the prosecutor is recorded according to the memory lane afterward. This means he answers the intended questions after transformation of the memory so that We have to follow the one who got power to mix and match the memory. The experience of the alleged offender is the power of words that is represented by the language technology after all, and the power of words will vary depending on the position and power of the individual experience. What Cho In-Hun the writer resist through the novel is that 'We started the trial in words as words will ends. In other words, states are relying on the statements, including victim statements, alleged offender statements, testifier statements, and doctor's note, etc... all are 「words」. However these 「word」must not be capricious.' The role of the novel is to intercept and expose the footstep of violence that interferes and distorts the free communication in human history in human history. Even though it's the substantive law that is consistent with the value in the logic but the novel can cut off the brutality that is created by the jurist who is greed for the law. Message of Choi In-Hun the writer represents as 'buzzword' that the evidence admissibility of the report that is written based on the language skills and memory, behind the door, by the law enforcement agencies, must not be admitted. According to Choi In-Hun saying that having human dignity means having 'his own' story, the inherent human dignity needs to express their own opinions. He viewed that the secure of the space for this, is inseparable, as set, the space, for the alleged offender interrogation process is still sealed, as the secret chamber, in the law enforcement agencies that have the properties to enforce the confession, against alleged offender. Like the novel that demands to take down the ten and to come out of the tent to the plaza, he demands, in other words, the liberal center trial, which is also a 'open space' where you can hear their stories.” "Now a days there any saviors for the world did not exist." “if they have an honest heart relate to their job as the jurists at least, They should be able to listen to the desperately crying sound of the poor strangers and slaves yelling "And, for me, no Savior, did not exist. " The novel is the story of the artist and our story that can be defined as the numerous positions competing between the two. The protagonist might be us wandering to find the truth that does not even exists. We live having hope to find the lawyer who serve as the architect of the social structure who we don't know whether to exist. The language, the medium of literature is not the element, but is a thinking of the community and is the organizational notion, so that if it is the battle of languages, The language is the bowl that holds thought, desire, love and resentment, and like the language becoming the method to pass the hearts and minds between people, The words of Jurists can become the resources paying off the debt, having mysterious power to dissolve the snow, but it is also the weapon to cut out the heart of others, It's the 'violence' for the ruler to differentiate his enemies or opponents and to brand. The novel views that the behavior of jurists are the law itself because these are realized in the social structure interacting in human society. On the assumption "Legally handling device is pressed by jurists and no one else can do it", The novel focuses that Jurists influence the empire of the law as the manager of the provisions of the law. The novel that defined that "The law is the life of jurists itself." focuses on the role of jurists to enhance human dignity or to attack The novel also maintains functions as a mirror for reflection of legal ethics.
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한국과 대만은 전 국민 의료보장체계를 이룬 나라로 두 나라는 사회보험방식에서도 통합방식 의 제도를 시행하고 있다. 특히 한국과 대만의 제도를 비교하는 선행연구들은 두 나라의 사회 경제적 수준이 유사하고, 의료보장제도의 도입 배경이 유사하며, 제도 운영의 구조적 모습이 유사하다고 설명한다. 대만의 경우 우리나라에 비해 전 국민 의료보장, 즉 전민건강보험제도 의 도입은 늦었다. 그렇지만 전민건강보험제도를 기획하고 발전시키는 과정에서 우리나라에 시사하는 바가 많다. 1995년 3월부터 전민건강보험제도를 도입한 대만에 2013년 1월부터 제2세대 전민건강보험제 도가 새롭게 시작되었다. 이에 본 연구는 대만의 기본적인 의료보장체계를 검토하고, 최근 이 루어진 제2세대 전민건강보험제도의 주요 내용을 분석하여 우리나라에 적용할 수 있는 교훈 들을 살펴보고자 하였다. 대만의 제2세대 전민건강보험제도의 핵심내용은 보험료 부과체계를 개편하여 지불능력에 따 른 보험료 부과의 형평성을 달성하고 보험재정을 안정적으로 확보하는 것이다. 즉 기존의 적 용군별 보험료 부과체계는 그대로 징수하되, 기타 소득으로 부담능력이 더 있는 가입자에게는 추가로 보험료를 산정ㆍ부과할 수 있도록 하였다. 이와 더불어 전민건강보험제도에 대한 정부의 재정책임 역시 강화하였다. 즉 법률에 정부가 전체 보험재정의 36%이상을 책임지도록 규정하여 제도의 유지·발전에 대한 정부의 강력한 의 지를 담았다. 또한 2세대 개혁에서는 기존의 전민건강보험 감독위원회와 비용협정위원회를 통합하여 감독 위원회를 새롭게 출범시켰다. 이는 보험재정의 수입과 지출을 동시에 고려하여 보험재정 관리 에 효율성을 기하고자 한 것이다. 한편 보험재정의 효율적인 관리를 위해 제도적 장치들을 정 비하였는데 가입자, 공급자, 보험자 측면에서 의료이용과 공급, 의료비 지출을 위한 장기 계획 들을 설정하도록 하며, 관련 규제들을 강화하였다. 더불어 개혁법에는 정보공개와 관련된 조 항들이 대거 포함되었는데, 관련 위원회 운영에 대한 주요 의제 및 회의록을 공개하도록 하고, 보험 의료기관들의 관련 정보 공개도 강화하여 전민건강보험의 의사결정과 운영의 투명성을 높이고, 의료소비자들이 의료기관을 선택함에 있어 도움을 주고자 의료기관 정보 역시 공개하 여 의료자원의 효율적 배분을 도모하고자 하였다. 제2세대 전민건강보험제도에 대한 정확한 평가는 아직 이른다 할 수 있으나, 제2세대 개혁의 주요 내용은 향후 우리나라의 제도 개선 과 정에 좋은 참고자료가 될 것이다.
The National Health Insurance (NHI) program in Taiwan, launched in 1995, has successfully provided universal and quality healthcare to the people at affordable costs. The program has been focusing on ensuring care for the socially and economically disadvantaged people, making sure that everyone is covered, and improving on healthcare quality. The taiwan government has introduced a new version of the NHI program, known as second-generation NHI reform, aiming to collect premiums on a broader base of income and calculate premium rates and premiums more fairly and equitably. The reform also emphasizes the public's right to have access to medical care and guarantee their health and quality medical services. The amended National Health Insurance Act (covering second-generation NHI) was promulgated on January 26, 2011 and is going to implement on January 1, 2013. Major improvements in the second-generation NHI Program: 1. protecting the rights and interests of the disadvantaged by reducing copayments, 2. making the government more financially accountable. The act stipulates that the government must contribute at least 36% of all NHI expenditures. 3. establishing a mechanism linking NHI revenues and expenditures: The NHI supervisory committee and NHI medical expenditure negotiation committee shall be merged into a new ‘NHI supervisory board.’ The board shall be responsible for the review of significant financial issues on an integrated basis, including premium rates, the scope of benefits, and the total amount of medical payments for the year. The purpose is to establish a proper linking mechanism between revenues and expenditures, thereby ensuring that the health insurance system's operations remain stable. 4. ensuring stable revenues; expanding the NHI premium calculation base. A new supplementary premium will be collected and calculated based on the following types of income that were not previously used to calculate premiums. In addition the second- generation NHI Program is keeping information transparent and encourageing public participation. This article will review taiwan's second-generation reforms, and will review the main content of the 2nd NHI act. And this article is the second generation of reforms in Taiwan want to get through the lesson.
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경찰력(공경비)의 한계를 보조하기 위한 목적으로 민간경비제도가 도입되고, 이에 따라 근거 법인「경비업법」에 의해 설립되는 민간경비업체는 안전 확보를 필요로 하는 수요자 및 사회 적 요청에 따라 질서유지의 보조자로서 매우 중요한 역할을 수행하고 있다. 그러나 최근 집단 민원현장에서의 경비원에 의한 폭력행위 등으로 경비업체에 대한 효율적 규제를 위한 제도정 비와 관할경찰관서장의 감독권한 강화의 필요성이 제기되고, 이러한 문제가 심각한 사회문제 로 파급되는 것에 상응하여 2014. 6. 8. 제도 개선을 위해 일부 개정된「경비업법」의 시행을 앞두고 있다. 이와 같은 경비업체의 집단민원현장에서의 불법적인 업무수행의 주된 원인은 관계법령을 무 시하고 단기간의 고수익창출만을 목적으로 하는 업계의 부정적인 측면을 지적할 수도 있겠으 나, 다른 한편으로는 경비업에 대한 국가의 규제와 감독이 의례적·형식적으로 이루어짐으로서 이와 같은 부정적인 결과를 초래하였다는 비판을 면하기 어렵다 할 것이다. 이에 대한 해결방안으로서 사회안전망 확보의 한 축을 담당하고 있는 민간경비업체를 국가가 규제자의 입장에서 뿐만 아니라 안내자 및 유도자의 입장에 위치하고 있다는 인식전환을 통하 여 민간경비업체의 법령준수유도와 양질의 민간경비서비스를 제공할 수 있는 법적·제도적 밑 받침을 마련함과 동시에 소관행정청인 관할경찰관서장의 책임행정을 통하여 민간경비제도의 정상적 운영을 위한 견고한 기반을 적극적으로 조성하여야 할 필요가 있다 할 것이다.
Police force (public security) for the purpose of assisting the limitations of private security system is introduced, based Accordingly corporation "Security Industry Act" to be established by the private security companies that require the consumer to ensure safety and maintain social order, at the request of the as the assistant is performing a very important role.However, recently in the field of collective complaints, including acts of violence by the security guard for the security company effective regulatory system for maintenance and supervision of the competent authority chief officer reinforce the necessity of being raised, these issues being spread as a serious social problem in correspondence June 8, 2014, some amendments to improve the system "Security Industry Act" is awaiting the implementation of the. Complaints such collective security company in the field is the main cause of illegal activity by ignoring the relevant laws for the sole purpose of generating short term high yield of negative aspects of the industry, but could also be noted, in addition, the National Guard and Other Protective Services regulation and supervision of consists of formal ritual, resulted in negative consequences such criticism is difficult to avoid. The solution as a society plays an important role in ensuring the safety and private security companies in the country, as well as from the perspective of the regulator inductance position switch located on the recognition that legal compliance through the induction of private security companies private security services and quality that can provide the legal and institutional support and administrative agency of competent jurisdiction at the same time the responsibility of chief administrative officer through the normal operation of private security system actively creating a solid foundation for the need to be.
건설공사도급계약에서 일의 완성 개념의 재구성 : 대법원 판례에 대한 비판적 검토를 중심으로
아주대학교 법학연구소 아주법학 제7권 제3호 2013.12 pp.133-164
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현재까지 건설공사도급계약을 둘러싼 분쟁에서 수급인의 보수청구권의 전제로서 일의 완성에 대한 대법원의 평가기준은 지나치게 수급인에게 유리한 측면이 없지 않다. 즉, 대법원은 예정 공정의 종료, 주요구조부의 약정에 따른 시공, 사회통념상 건물에 이를 것이라는 3가지 기준을 제시하고는 있지만, 재판실무에서 도급인의 공사 미완성주장은 거의 인정되지 않고 있다. 하 자소송에서 주요구조부에 발생한 하자에 대해서도 단순히 하자의 문제로만 처리하는 것이 실 무례로 보인다. 일의 불완전성이라는 측면에서 보면, 일의 미완성과 하자는 동질적인 것이며, 어느 선 또는 어 느 지점부터 미완성과 하자로 평가할 것인가는 정도의 문제에 불과하다. 일의 완성 여부를 판 단함에 있어서 일의 불완전성의 정도에 관한 판단을 포함시킬 필요는 충분하다. 일의 완성에 대한 일본의 학설, 판례와 미국계약법에서 형성된 실질적 이행의 법리에서 일의 완성 판단을 위해서 고려할 요소로 ①예정공종의 종료, ②주요구조부의 하자 없는 시공, ③건 축법의 준수, ④계약목적, ⑤손해배상에 의한 구제가능성, ⑥수급인의 이익상실의 정도, ⑦수 급인의 고의성 등을 추출해 볼 수 있다. 대법원의 기준에 위와 같은 요소를 종합적으로 고려하여 일의 완성에 대한 판단을 하도록 할 필요가 있다.
In the dispute over the construction contract, the Supreme Court of the criteria for the completion of work that is a prerequisite for remuneration right of the contractor, has a favorable effect on the contractor. Supreme Court is looking at some three criteria based construction completion scheduled process, the commitment of the main structural part, on social conventions, will reach the building. However, in practice trials, contractor's claims that construction has not been completed is not rarely observed. it is court cases that defects occurred in major structural part is treated as a matter of simply defect. in terms of incompleteness of work, defect and uncompleted work are merely homogeneous and a matter of degree. you must include the elements of the imperfections of the work in determining whether work is complete. Factors to be considered when a decision is made as to whether the completion of the work in the doctrine of substantial performance that theory of Japan, formed in the United States contract law and case law are as follows. In other words, the end of the planned industrial species, construction which is free from defects in major structural part, and in compliance with building codes, the extraction degree of profit loss purpose of the contract, the possibility of relief by damages, the contractor, and the willful nature of contractor it is possible to. When make a judgment for completion of the work, it must be considered comprehensively above elements.
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오늘날 여성의 사회경제적 지위강화와 결혼에 대한 사회인식의 변화는 가족구성의 형태를 변 화시키고 있다. 자본주의적 물질문명의 고도화로 인한 생활양식의 변화와 서구적 가족제도의 유입은 새로운 동거형태 및 이혼과 재혼, 특히 황혼재혼을 증가시키고 있고, 서구적 동거형태 와 황혼재혼은 자발적 사실혼을 선호하는 추세에 있다. 그럼에도 우리 법원은 전통적 사실혼 개념에 입각하여 사실혼의 유형에 관계없이 이를 일률적 으로 법률혼에 준하여 규율하고 있다. 사실혼에 대하여 그와 같이 취급하는 것이 과연 타당한 지 여부는 차치하고라도, 판례와 종래의 통설이 혼인의 의사 속에 당사자의 혼인신고의사가 당연히 존재한다고 보는 것은 현실적이지 못하며, 그로 인해 자발적 사실혼을 사실혼의 범주 에서 배제하는 결과를 초래하고 있다. 그러나 이는 사실혼의 현대적 실태와 맞지 않고, 사실혼 을 인정하는 취지에서도 비켜나가는 것이 된다. 사실혼에 관한 한, 혼인의사와 신고의사는 별도로 존재한다고 보는 것이 합리적이며, 그럼으 로써 자발적 사실혼을 사실혼으로 규율할 수 있다. 다만 자발적 사실혼 내지 혼외동거관계를 사실혼으로 인정한다 하더라도 그 법리 적용은 기존의 사실혼과 달라야 한다. 기존의 사실혼 과 자발적 사실혼은 그 성립요건에 차이가 있기 때문이다. 기존의 사실혼은 법률혼을 지향하 고 있으므로 신고의사가 내포된 혼인의사를 성립요건으로 하고, 자발적 사실혼은 사실혼을 지 향하고 있으므로 혼인의 효과의사를 성립요건으로 한다는 점에서 양자 사이에 근본적인 차이 가 있다. 그 결과 법적 효력에서도 달리 취급된다. 전자는 법률혼을 지향하는 혼인의사의 결과 준혼이론을 적용할 수 있지만, 후자는 법률혼을 원하지 않는 사실혼 당사자의 의사를 존중하 여 준혼이론의 적용을 배제하는 것이 타당하다. 사실혼을 요건에 따라 개념적으로 구분하고 각 사실혼개념에 맞는 효력을 부여하자는 의견은 아직 소수의 견해일 뿐이지만, 사실혼의 추세가 변화함에 따라 전통적 사실혼의 비중이 현저 히 감소하고 향후 자발적 사실혼이나 혼외동거관계와 같은 현대적 유형의 사실혼이 사실혼의 대부분을 차지하게 될 것이 예상되므로, 그 실태에 부합하는 자발적 사실혼을 규율하기 위한 법리의 재구성이 필요할 것으로 생각된다.
Korean judicial precedents treat the de fact marriage as a registered marriage. But the theory of registered marriage does not be calculated for resolving the legal problem of de fact marriage. Especially the voluntary de fact marriage which is in the trend of today has a unique character. Spouse of the modern de fact marriage as above does not want to register their marital relations. It might be, therefore, reasonable concluded that the voluntary de fact marriage of modern type and the original de fact marriage of traditional type should be ruled differently. The aim of this paper is to search the ruling principle of the voluntary de fact marriage. To the spouse of the voluntary de fact marriage, it should be more restricted of regulating the protection of property as compare to the original de fact marriage. In my view, at the time of the voluntary de fact marriage spouses separate, it should be ruled as below. The liquidation might be settled up with the opposite spouse only within the range of property which is made by both spouses themselves, that could be adjusted properly by applying the principle of the property law, and it also might be made an application of the social security-acts.
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피상속인이 사망한 경우 그 배우자는 공동상속인인 직계비속 또는 직계존속에 비하여 5할의 재산을 더 상속하게 된다. 그렇지만 고령화 사회가 되면서 배우자는 현재와 같은 상속분에 따 라 상속받은 재산만으로는 여생을 보내는 것이 힘들게 되었다. 물론 피상속인의 직계비속이 직계혈족인 배우자를 부양할 의무를 부담하고 있기는 하지만 현실적으로 자녀가 부모를 부양 하는 것이 점차 어려워지고 있고, 국가에 의한 부양도 많은 비용이 소요되기 때문에 힘들어지 고 있다. 그리하여 현재와 비교할 때 더 많은 상속재산이 배우자에게 귀속될 수 있도록 해석론 또는 입 법론을 통하여 배우자에게 더 많은 상속분을 인정하려는 노력이 이루어져왔다. 최근에는 상속 분에 관한 규정을 개정하여 배우자의 상속분을 증가시키려는 노력도 이루어지고 있다. 그렇지 만 배우자의 상속분을 증가시키면 다른 공동상속인의 상속분이 감소하기 때문에 그 합의점을 찾는 것이 매우 어려웠다. 그래서 유언이나 신탁에 의한 상속을 인정한다는 전제에서, 배우자가 상속재산 전체를 이용할 수 있는 권한을 가질 수 있도록 입법하는 것을 제안한다. 물론 다른 상속인에게 불리한 점이 있기는 하지만 배우자에 대한 부양의무를 면할 수 있다는 점에서는 선택할 수 있는 방안이라 고 생각된다. 다만 피상속인의 재산에 대한 이용권을 가진 배우자가 재혼을 하는 경우나 계모 자관계에 있는 자녀가 있는 등의 예외적인 상황에서는 상속재산에 대한 이용권을 박탈하거나 제한할 수 있는 장치가 마련되어야 할 것이다.
The portions inherited to an inheritee’s spouse shall be increased by fifty percent over the inherited portion of his or her lineal descendant, where he or she inherits jointly with his or her descendants, or fifty percent over the inherited portion of his or her lineal ascendant, where he or she inherits jointly with his or her lineal ascendant. For that reason an inheritee has two or more inheritors, the inheritance of spouse are not enough for the rest of spouse’s life. So some scholars publish the results of his or her research work until now. If we pay due regard to the spouse’s convenience, the spouse may be have the right for the utilization of all inheritance, I think. Though this method is not disadvantageous to other inheritors, spouse may have enough property for his or her remaining years. I think this is the best way for country or community, if spouse do not have enough money, country or community have to help him or her. And the descendant inherited the inheritee’s inheritance from spouse after spouse being dead.
非嫡出子の法定相続分について : 相続分を嫡出子の半分と定めた規定を違憲とした日本最高裁判所判決
아주대학교 법학연구소 아주법학 제7권 제3호 2013.12 pp.221-244
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2013년 9월 4일, 일본최고재판소 대법정은 혼인 외의 자의 법정상속분을 혼인 중의 출생자의 절반으로 정한 민법 규정을 위헌으로 처음 결정하였다. 일본 민법이 혼인 외의 자의 법정상속분을 혼인 중의 출생자의 절반으로 규정하는 데 대하여, 헌법 제14조가 보장하는 법 아래 평등과의 관계에서 위헌문제가 오랫동안 논의되어 왔다. 그 러나 이 문제에 대하여 최고재판소는 1995년 위헌이 아니라고 하는 판단을 내린 이래 이번 판 단에 이르기까지 위헌판단을 내린 적이 없다. 이번 판단은 오랫동안 논의되고 있던 문제를 매 듭지었을 뿐 아니라, 상속이라는 일상적인 법률현상을 규정하는 법률에 대하여 위헌판단을 내 림으로써 야기되는 혼란의 회피방법에 관해서도 상세히 논하여, 이 점에서도 주목할 만한 판 결이다. 이번 위헌결정에 이르기까지의 경위, 판결의 검토, 이에 대한 반응 등을 개괄하고자 한다.
2013年9月4日、日本の最高裁判所大法廷は、非嫡出子(婚外子)の法定相続分を嫡出子の2分の1と定めた民法の規定を違憲とする初めての決定を下した。日本民法の規定が非嫡出子の法定相続分が嫡出子の2分の1と定めていることについては、憲法14条が保障する法の下の平等との関係で違憲の問題が長らく議論されてきた。しかし、この問題に対して最高裁判所は、1995年に違憲ではないという判断を下して以来、今回の判断に至るまで、違憲の判断をすることはなかった。今回の判断は長らく議論になっていた問題に決着をつけた点だけではなく、相続という、日常的な法律現象を規定する法律に対して違憲判断を下すことによる混乱の回避方法について詳細に論じており、この点でも注目に値する判決である。本稿では、今回の違憲決定に至るまでの経緯、判決の検討、これに対する反応などについて、触れることにする。
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최근 국내․외를 아울러 신속한 의사결정, 자본조달의 편의 및 규제 회피 등의 여러 가지 이유로 자회사 설립이 증가하고 있다. 여기서 만약 모회사가 자회사에게 일정한 영향력을 행사하여 위법행위 또는 제3자에게 손해를 입힌 경우, 이사의 책임 이외에 모회사에게 직접 책임을 물을 수 있는지에 대한 고찰이 필요하다. 일반적으로 모회사는 자회사의 행위에 대해 법적인 의무나 책임을 지지 않는 것이 원칙이다. 그러나 모자회사간에 영향력 행사․임직원의 공통성․자본불충분성․자산의 혼융 등 일정한 요건을 충족할 경우 법인격부인론을 통해 모회사에게 책임을 부과할 수 있다. 또한, 상법 제401조의 2항에 의거하여 사실상 이사 이론을 통해서도 모회사에게 책임을 지울 수 있는 경우도 있다. 그러나 외국 선진법제와 비교해 볼 때, 우리 대법원 판례는 모회사에게 책임을 지울 수 있는 입증책임의 요건을 상당히 까다롭게 제시하고 있다. 모회사가 영향력을 행사하여 자회사의 위법행위 또는 손해발생행위에 대해 깊숙이 개입한 경우 모회사에게 직접 책임을 묻는 것이 정의와 형평에 부합하는 경우가 있을 수 있기에 향후 자회사에 대한 모회사의 책임에 관한 활발한 논의가 요구된다.
The recent need of fast decision making, capital finance and evasion of regulation has generated in the establishment of the subsidiary company. When a parent corporation control a subsidiary, in case of the subsidiary violates regulations or damages third parties, is it possible to render the parent corporation liable for the conduct of the subsidiary? It is a general principle of corporate law that the parent corporation is not liable to the acts of its subsidiaries. But, if a parent corporation exercise substantial control over subsidiary or in case of undercapitalization or commingling of assets, the parent corporation might be liable for subsidiaries with piercing the corporate veil doctrine. Also, according to Commercial Act Article 401-2, the parent may be liable for its subsidiary’s obligations through de facto director doctrine. However, compare with other developing countries legal regimes, the Supreme Court decision demand the obligation of prove about parent’s liability strictly. Therefore, the parent’s liability for it’s subsidiary should consider more widely. Because some cases, rending parent’s liability for the conduct of its subsidiary is in conformity with justice or fairness.
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증거신청권은 피고인의 방어권 보장을 통하여 공정한 재판을 실현할 수 있는 것이므로, 증거 신청에 대한 채부결정과 관련하여 기각결정이 이루어진 경우에 이에 대한 불복 내지 구제방법 은 중요한 문제로 부각된다. 그런데 증거기각결정은 판결전 소송절차이다. 따라서 항고로서는 다툴 수 없지만, 증거조사절 차에서 발생하는 위법․부당은 그로 말미암아 사실을 오인하여 판결에 영향을 미쳤음을 이유로 판결자체에 대하여 상소를 하는 방법으로는 다툴 수 있게 된다. 그리고 증거조사에 대한 적시 의 이의신청은 피고인의 방어를 위하여 그만큼 더 실질적인 중요성을 가진다. 또한 증거신청 을 기각한 법관에 대한 기피신청 허용여부는 기피제도의 활성화를 모색한다는 측면에서 당사 자의 증거신청권을 자의적으로 침해한 경우라면 법관에 대한 기피사유로서의 가능성을 열어 두는 것이 바람직하다고 생각된다.
The right to application for evidence is to realize a fair trial by assuring defendant's right to defense so it comes to important issues for objection or remedy methods when there is a rejection on request for evidence. However the decision of evidence dismissal is placed on the proceeding before the verdict. Therefore even though it can't be done with the method of appeal, it is affordable with the appeal to the verdict itself by taking the reason that the unfair and illegality during the proceedings of evidence investigation have influenced the verdict through a mistake of facts. The timely demurrer for evidence has more practical significance for the protection of the defendant. In addition it seems desirable to give a possibility of application for challenge to defendants in the view that the activation of challenge system can be practiced against the judge who rejected the request for evidence when the right to application for evidence has been infringed by the arbitrary decision.
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